Introducción
El actual escenario jurídico colombiano presenta retos significativos para los propietarios y gerentes de empresas, especialmente en intervenciones respecto a bienes que son objeto de la Ley 1708 de 2014, conocido como el Código de Extinción de Dominio. Esta norma, a partir de su carácter real y no personal, ha transformado la forma en que se aborda la recuperación de bienes que, de acuerdo con la Fiscalía, pueden tener un origen ilícito. En este contexto, el rol del tercerista de buena fe se erige como una figura clave para salvaguardar la integridad patrimonial y operativa de las empresas, asegurando las inversiones y la continuidad del negocio. A través del presente análisis, abordaremos diversos aspectos fundamentales que los propietarios y gerentes deben tener en cuenta al enfrentarse a la desafío de la extinción de dominio y la recuperación de bienes.
1. Análisis de la Ley 1708 de 2014: Carácter real, no personal
La Ley 1708 de 2014 establece un régimen jurídico que permite al Estado la extinción de dominio sobre bienes cuya titularidad es considerada ilícita, es decir, aquellos bienes que derivan de actividades delictivas o que han sido adquiridos con recursos provenientes de dicha actividad. Su carácter real, en contraste con el personal, implica que la extinción de dominio afecta a los bienes y no a las personas. Esto significa que, aunque el propietario de los bienes sea inocente y de buena fe, los mismos pueden ser objeto de extinción si se demuestra que han sido utilizados o adquiridos en relación con actividades ilícitas.
Este enfoque plantea un desafío significativo para los propietarios de bienes, en especial para aquellos que no tienen relación con actividades delictivas. La filosofía que subyace a la Ley 1708 busca desincentivar la impunidad y, por tanto, tiene como fundamento la protección de la sociedad en su conjunto. Sin embargo, el potencial impacto negativo sobre empresas que han actuado de buena fe puede ser considerable. Por tanto, la existencia de mecanismos que garanticen la protección de dichos actores se torna esencial en el marco de este complejo sistema jurídico.
2. La reconstrucción de la contabilidad: La visión de Nisimblat Law
Nisimblat Law, como firma legal especializada en la defensa de grandes patrimonios, ha desarrollado metodologías específicas para la reconstrucción de la contabilidad que permiten rastrear y probar la licitud del origen de los fondos de empresas afectadas por la aplicación de la Ley 1708. Esta reconstrucción se desarrolla a partir de un enfoque detallado, que analiza facturas, libros contables, extractos bancarios y otros registros financieros que abarcan hasta 20 años de actividad.
Dichos procesos tienen como objetivo comprobar que los recursos utilizados en la operación de la empresa provienen de actividades legítimas. La reconstrucción de la contabilidad resulta crucial para contrarrestar cualquier presunción de ilicitud, permitiendo que los propietarios y gerentes puedan demostrar que no están involucrados en actividades fraudulentas, sino que son víctimas de una interpretación injusta o errónea de sus actividades económicas. Este tipo de análisis exige un entendimiento multidisciplinario que combina tanto el derecho penal como aspectos de la administración y las finanzas, resaltando la importancia de contar con asesoría legal especializada.
3. Contraataque a la ‘presunción de ilicitud’
Una de las cuestiones más problemáticas que enfrentan los propietarios de bienes en este marco es la denominada ‘presunción de ilicitud’. Esta presunción, en ocasiones aplicada de manera arbitraria por la Fiscalía, sostiene que cualquier bien que no pueda justificar su origen se asume como obtenido de manera ilícita. Esta lógica inversa no solo afecta la reputación de las empresas, sino que pone en peligro la estabilidad económica de las mismas, ya que se pueden iniciar procesos de extinción de dominio sin que exista una investigación profunda y objetiva sobre las actividades de aquellos a quienes se les vincula.
Es imperativo que los gerentes y propietarios de bienes tengan a su disposición herramientas y estrategias legales que les permitan confrontar esta presunción de ilicitud. Esto supone no solo el trabajo de reconstrucción contable que ya mencionamos, sino también el uso de técnicas de defensa adecuadas en el proceso judicial, incluyendo la solicitud de medidas cautelares que protejan los bienes mientras se resuelve la controversia. La defensa de los intereses empresariales debe ser proactiva, y entender el diseño de las operaciones de la Fiscalía es un componente clave para mitigar el riesgo de una confiscación indebida.
4. Protección de la empresa como unidad productiva (artículo 333 de la Constitución)
El artículo 333 de la Constitución Política de Colombia reconoce la función social de la propiedad, y establece la protección de la empresa como unidad productiva. Esta disposición resalta la importancia de las empresas no solo como generadoras de riqueza y empleo, sino también como componentes del tejido social que contribuyen al desarrollo del país.
Bajo este marco constitucional, la aplicación de la Ley 1708 debe considerar el impacto que la extinción de dominio tiene sobre las empresas legítimas. Los propietarios y gerentes deben ser conscientes de que, al ser tratados como potenciales sospechosos, se está vulnerando este principio constitucional. Por lo tanto, en la estrategia defensiva a implementar, es crucial presentar la empresa como un mecanismo de disposición de riqueza y contribución social, lo que fortalece la argumentación de que su actividad no puede ser vinculada con hechos delictivos.
Conclusión
El análisis del contexto jurídico y financiero de la Ley 1708 de 2014 pone de manifiesto la complejidad que enfrentan los propietarios y gerentes de empresas ante la posibilidad de perder bienes que, en principio, son totalmente legítimos. La figura del tercerista de buena fe se erige como un baluarte en la defensa de la propiedad privada y el respeto por los derechos de quienes contribuyen al desarrollo económico del país.
Nisimblat Law, a través de su enfoque multidisciplinario, busca no solo defender a sus clientes de la ‘presunción de ilicitud’ arbitraría, sino que actúa como un motor en la reconstrucción de la confianza empresarial y la estabilidad patrimonial. En un entorno donde la legalidad se entrelaza con la necesidad de proteger el capital y la inversión, resulta crucial que los propietarios y gerentes estén bien informados y asesorados para navegar con éxito en estas aguas turbulentas y perpetuar su rol como creadores de riqueza y dinamizadores de la economía.
Confrontar cada uno de estos elementos desde una perspectiva proactiva no solo garantiza la continuidad de las operaciones, sino que también sienta un precedente en la defensa de los derechos de propiedad y la integridad empresarial en Colombia. La cooperación entre los sectores jurídicos y financieros, así como la formación de una red sólida de aliados, son estrategias indispensables para mejorar la resiliencia de empresas que, a pesar de la adversidad, continúan contribuyendo al crecimiento económico y social del país.
MAIKEL NISIMBLAT
Estratega en Defensa de Activos y Extinción de Dominio
Abogado de la Universidad de los Andes con formación en Wharton (Finance).
La verdadera batalla penal moderna no es solo por la libertad, es por el Patrimonio. En Nisimblat Law, somos especialistas en desvirtuar la procedencia ilícita de bienes mediante rastreo forense de capitales y reconstrucción histórica de flujos lícitos.
Blindaje Patrimonial: Representamos a empresarios y terceros de buena fe exenta de culpa en procesos ante la Fiscalía de Extinción de Dominio y la SAE, garantizando la recuperación de bienes incautados y la protección de la propiedad privada frente a interpretaciones erróneas del Estado.
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MAIKEL NISIMBLAT — Director Jurídico de Nisimblat Law
Abogado de la Universidad de los Andes. Formación Pon Program Harvard Law School y MIT. Especialista en litigio con más de 25 años de experiencia en casos de mayor complejidad en Colombia.
Autor de las siguientes publicaciones:
- 📘 Respnsabilidad Contractual
- 📘 Responsabilidad extracontractual
- 📘 Estudios sobre Casación