La cuestión de la defensa de activos ha adquirido una relevancia sin precedentes en el contexto actual, sobre todo en lo que concierne a la protección de los derechos de propiedad y los intereses de los gerentes y propietarios de bienes inmuebles y otras propiedades. Ante la posibilidad de la extinción de dominio, es imperativo que los involucrados comprendan no solo las normas que regulan este ámbito, sino también las estrategias que pueden emplear para salvaguardar sus intereses. En este análisis, nos centraremos en la Ley 1708 de 2014, también conocida como el Código de Extinción de Dominio, y la importancia de la prueba contable en la defensa frente a la presunción de ilicitud, destacando el papel crucial que juega la contabilidad en la reconquista de activos y, en última instancia, en la protección de las empresas como unidades productivas.
1. Ley 1708 de 2014: Un aborda real, no personal
La Ley 1708 de 2014 establece un régimen de extinción de dominio que tiene un carácter real y no personal, lo que implica que la acción puede ser ejercida sobre cualquier bien, independientemente de quién sea su titular. Este enfoque responde a la necesidad de luchar contra el crimen organizado y el narcotráfico, permitiendo que el Estado actúe para recuperar bienes que se consideran relacionados con actividades ilícitas. Al ser una acción real, no se basa en la culpabilidad de una persona específica, sino en la naturaleza del objeto afectado.
Este aspecto de la ley es crucial para los propietarios y gerentes, quienes deben entender que pueden ver amenazados sus activos incluso si no están involucrados en conductas delictivas. La carga de prueba recae sobre el Estado para demostrar la relación entre el bien y la actividad ilícita, lo cual otorga a los propietarios la oportunidad de defender la legalidad de la procedencia de dichos activos. Sin embargo, la mera defensa ante la extinción de dominio no es suficiente. Es fundamental contar con una prueba contable robusta que demuestre el origen lícito de los fondos utilizados para adquirir o poseer dichos bienes.
2. Nisimblat Law: Reconstrucción contable para demostrar la licitud del origen de los fondos
La reconstrucción contable es una herramienta esencial para quienes enfrentan la amenaza de la extinción de dominio. En Nisimblat Law, entendemos que cada transacción financiera debe contar con un respaldo documental sólido y una trazabilidad clara que permita evidenciar que los recursos utilizados para adquirir activos provienen de fuentes legítimas. Esto se traduce en la necesidad de desarrollar informes contables que sean capaces de retroceder hasta hace 20 años, si es necesario, para establecer una línea de tiempo coherente y convincente que demuestre la licitud de los ingresos.
La reconstrucción contable implica una serie de pasos complejos, que incluyen el examen de contratos, la revisión de estados financieros, la auditoría de los libros contables así como el análisis de flujos de caja. Todo ello con el fin de crear un mapa financiero que vincule de manera directa cada bien objeto de extinción con los ingresos obtenidos de actividades legales. Al establecer esta conexión de forma fehaciente, los propietarios y gerentes no solo se dotan de un recurso legal esencial, sino que también fortalecen su posición frente a cualquier duda que pueda surgir respecto a la procedencia de sus activos.
3. La actitud arbitraria de la presunción de ilicitud
Uno de los grandes desafíos que enfrentan los propietarios y gerentes es la ‘presunción de ilicitud’ que aplica la Fiscalía en ciertos casos, a menudo de manera arbitraria. Esta presunción establece que, por el simple hecho de que un bien se considera afectado por actividades delictivas, se asume que su titular también está involucrado en tales actividades. Esto puede generar serias repercusiones, no solo en términos de la incapacidad para usar o disfrutar de los activos, sino también en el impacto reputacional que puede tener sobre la empresa.
Es fundamental que los gerentes y propietarios conozcan sus derechos en este contexto. La Constitución y otros marcos legales establecen claros principios de inocencia y de carga de la prueba a favor del imputado. La carga de la prueba no debe recaer sobre el propietario para demostrar su inocencia, sino que es el Estado quien debe probar la ilicitud del bien. En este sentido, contar con una sólida prueba contable no solo es crucial, sino que puede ser determinante para desvirtuar la presunción de ilicitud y proteger los intereses empresariales.
4. Protección de la empresa como unidad productiva
Es fundamental recordar que las empresas son unidades productivas que contribuyen significativamente al desarrollo económico y social. El artículo 333 de la Constitución protege a la empresa como un bien de interés general, dado que estas son vitales para el bienestar de la sociedad y para la generación de empleo. Asimismo, este artículo establece que el Estado debe garantizar la libre empresa, la propiedad, su función social y el derecho a la competencia. Cuando un bien es objeto de extinción de dominio, es crucial demostrar que su confiscación afectará no solo los derechos individuales del propietario, sino también el potencial productivo y la estabilidad de la empresa.
En este contexto, Nisimblat Law aboga por un enfoque en el que la defensa de los activos no sea solo una cuestión legal, sino un deber moral hacia los empleados, los proveedores y todos aquellos que dependen de la empresa. Al proteger los activos de una empresa, se protege el empleo y se asegura la continuidad de la actividad económica, contribuyendo de esta manera al desarrollo económico general. Esto resalta la necesidad de contar con pruebas contables claras que no solo respalden la licitud de los activos, sino que también demuestren el impacto que su pérdida tendría en la estructura empresarial.
Conclusión
La defensa de activos en un contexto de extinción de dominio es un asunto complejo, que exige un enfoque más allá de la mera defensa legal. Propietarios y gerentes deben comprender la importancia de la prueba contable como herramienta esencial para demostrar la licitud del origen de los fondos. La reconstrucción de la contabilidad y la documentación minuciosa de transacciones son piedras angulares para desvirtuar la presunción de ilicitud y proteger la integridad de la empresa.
En última instancia, es fundamental que los involucrados adopten una postura proactiva en la defensa de sus activos, alineando sus estrategias financieras y contables con sus intereses empresariales. En ese sentido, contar con el apoyo de expertos en derecho financiero y contabilidad, como Nisimblat Law, es indispensable para garantizar que sus derechos se respeten y, sobre todo, que la empresa como unidad productiva recupere su pleno funcionamiento y contribuya al bienestar general de la sociedad. La lucha por los derechos de propiedad y la defensa de los activos lícitos es una tarea que requiere compromiso, conocimiento y acción decidida.
MAIKEL NISIMBLAT
Estratega en Defensa de Activos y Extinción de Dominio
Abogado de la Universidad de los Andes con formación en Wharton (Finance).
La verdadera batalla penal moderna no es solo por la libertad, es por el Patrimonio. En Nisimblat Law, somos especialistas en desvirtuar la procedencia ilícita de bienes mediante rastreo forense de capitales y reconstrucción histórica de flujos lícitos.
Blindaje Patrimonial: Representamos a empresarios y terceros de buena fe exenta de culpa en procesos ante la Fiscalía de Extinción de Dominio y la SAE, garantizando la recuperación de bienes incautados y la protección de la propiedad privada frente a interpretaciones erróneas del Estado.
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MAIKEL NISIMBLAT — Director Jurídico de Nisimblat Law
Abogado de la Universidad de los Andes. Formación Pon Program Harvard Law School y MIT. Especialista en litigio con más de 25 años de experiencia en casos de mayor complejidad en Colombia.
Autor de las siguientes publicaciones:
- 📘 Responsabilidad Contractual
- 📘 Responsabilidad extracontractual
- 📘 Estudios sobre Casación